Doorstart na faillissement

Bij een ‘normale’ bedrijfsovername treedt de werknemer onder dezelfde voorwaarden als voorheen in dienst van de koper van de onderneming, zo is wettelijk bepaald. Alle rechten en verplichtingen richting werknemers gaan in dat geval dus automatisch over naar de nieuwe eigenaar. Bij een faillissement gaat deze regel weliswaar niet op, maar de Hoge Raad heeft geoordeeld dat sommige rechten uit het verleden dan toch doorwerken. Ook als de curator de arbeidsovereenkomst rechtsgeldig heeft beëindigd, kunt u dus nog met het arbeidsverleden van uw personeel te maken krijgen. Dit komt doordat u als opvolgende werkgever van de failliete onderneming wordt beschouwd.

Verlenging van de arbeidsovereenkomst
Het is toegestaan maximaal 3 arbeidsovereenkomsten voor bepaalde tijd te sluiten, zonder dat de werkgever het contract hoeft op te zeggen; op voorwaarde dat dit binnen 36 maanden gebeurt. Een vierde contract is automatisch voor onbepaalde tijd. Deze regel geldt ook als er sprake is van een opvolgende werkgever, zoals het geval is bij een bedrijfsovername of doorstart.

De Hoge Raad heeft bepaald dat rechtsgeldige opzegging door de curator niet betekent dat de keten van verlengde contracten wordt doorbroken. Wanneer al snel sprake is van een opvolgende werkgever, dan loopt de keten van contracten dus door. Dit is anders als sprake is van een wezenlijk andere functie. Informeer daarom goed bij iedere werknemer die u overneemt, hoeveel overeenkomsten voor bepaalde tijd er al gesloten zijn voor u het failliete bedrijf overnam en hoe lang de werknemers al in dienst waren. Zit er meer dan 3 maanden tussen het einde van de arbeidsovereenkomst en de doorstart dan kunt u wel een nieuwe keten van contracten aangaan.

Proeftijd ja of nee?
U mag als doorstarter niet opnieuw een proeftijd overeenkomen met een werknemer die u van het failliete bedrijf overneemt. Een nieuwe proeftijd na een overname is sowieso niet toegestaan. Volgens de Hoge Raad kan er namelijk geen nieuwe proeftijd worden afgesproken wanneer de werkgever voldoende inzicht heeft in de vaardigheden van de werknemer in een eerdere functie. Een opvolgende werkgever wordt geacht op de hoogte te zijn van de vaardigheden van de werknemer.

Arbeidsverleden
Het aantal dienstjaren speelt een rol bij ontslag wegens reorganisatie, waarbij iemand met een lagere anciënniteit in beginsel eerder voor ontslag in aanmerking komt dan iemand met een hogere anciënniteit. Ook bij het bepalen van een ontslagvergoeding speelt het aantal dienstjaren een rol.

Echter, in het geval van een doorstart na een faillissement oordelen kantonrechters tot nu toe verschillend. Een rechter kan de dienstjaren van voor het faillissement meetellen in de A-factor (de bepaling van de vergoeding) of corrigeren in de C-factor (de correctiefactor in de kantonrechtersformule). Verschillende omstandigheden spelen hierbij een rol, bijvoorbeeld als de onderneming voor en ná faillissement onder leiding staat van dezelfde directeur of aandeelhouder. De Hoge Raad heeft zich over deze kwestie nog niet uitgesproken.

Vragen?
Heeft u vragen over een doorstart of andere arbeidsrechtelijke onderwerpen? Dan kunt u contact opnemen met één van onze adviseurs. Zo voorkomt u onaangename verrassingen!